O asigurare de garanții folosită într-o achiziție publică se verifică atât prin raportare la emitent, cât și la obligația acoperită. Instrumentul trebuie să fie irevocabil și necondiționat. Ghidul ASF dedicat acestor instrumente explică verificarea autorizării, a documentelor și a condițiilor în care beneficiarul poate solicita plata.
Cine plătește prima și cine beneficiază de protecție
În contractul de asigurare, prima este suma datorată asigurătorului pentru acoperirea riscului. Indemnizația este plata pe care asigurătorul o datorează la producerea riscului asigurat, în condițiile contractului. Codul civil distinge astfel între costul asigurării și suma plătibilă beneficiarului; cele două valori au funcții diferite.
Într-o asigurare de garanții pentru achiziții publice, operatorul economic are obligațiile aferente ofertei sau contractului, iar autoritatea contractantă este beneficiarul protecției. ASF precizează că verificarea privește inclusiv dreptul societății de a subscrie clasa 15, Asigurări de garanții. O autorizație generală de funcționare nu dovedește singură autorizarea pentru această clasă.
Codul civil definește separat contractantul asigurării: persoana care încheie contractul pentru un risc privind altă persoană, bunurile sau activitățile acesteia și se obligă să plătească prima. Identificarea acestei calități completează verificarea asiguratului și a beneficiarului înscriși în document.
Participarea la procedură și executarea contractului
Legea nr. 98/2016 permite autorității să solicite o garanție de participare. Valoarea ei este limitată la 1% din valoarea estimată a contractului sau, pentru acordul-cadru, din valoarea estimată a celui mai mare contract subsecvent. Valabilitatea trebuie să acopere cel puțin perioada în care oferta rămâne valabilă.
Pentru buna execuție, aceeași lege stabilește un cuantum de maximum 10% din prețul contractului, fără TVA. Există situații în care autoritatea poate să nu solicite această garanție, în condițiile articolului 154. Cele două procente reprezintă plafoane legale pentru garanții cu obiecte diferite, aplicate unor baze de calcul distincte.
Într-un exemplu ipotetic, valoarea estimată de un milion de lei permite o garanție de participare de cel mult 10.000 de lei. Pentru un contract semnat la 800.000 de lei fără TVA, plafonul garanției de bună execuție este 80.000 de lei.
Normele aprobate prin HG nr. 395/2016 stabilesc constituirea garanției de bună execuție în cinci zile lucrătoare de la semnarea contractului. La solicitarea justificată a contractantului, termenul poate fi prelungit, fără a depăși 15 zile de la semnare. Instrumentul de garantare devine anexă la contractul de achiziție publică sau la contractul subsecvent.
Ce informații trebuie să conțină documentul
Codul civil cere ca polița să identifice părțile, domiciliul sau sediul acestora și beneficiarul, când acesta nu este parte la contract. Documentul indică obiectul asigurării, riscurile acoperite, începutul și sfârșitul răspunderii asigurătorului, primele și sumele asigurate. Identificarea beneficiarului și intervalul răspunderii fac parte din conținutul minim prevăzut de lege.
Încheierea asigurării se constată prin polița ori certificatul emis și semnat de asigurător sau prin nota de acoperire emisă și semnată de broker. Documentele care atestă asigurarea pot fi semnate și certificate electronic. Forma electronică este, așadar, prevăzută de Codul civil pentru dovedirea încheierii contractului, alături de regulile privind conținutul documentelor.
Autorizarea emitentului se verifică separat
ASF indică registre distincte pentru societățile autorizate în România și pentru cele din Spațiul Economic European care operează aici prin libera prestare a serviciilor sau prin sucursale. Pentru un emitent european, verificarea include autoritatea din statul de origine și dreptul de a desfășura activitate în România. Ghidul include și verificarea situației de insolvență sau faliment.
Articolul 154 din Legea nr. 98/2016 prevede asigurările emise de societăți autorizate în România ori în alt stat membru al Uniunii Europene și/sau înscrise în registrele ASF, după caz. Pentru societățile din state terțe, legea prevede emiterea prin sucursale autorizate în România de ASF. Aceste condiții privesc acceptabilitatea emitentului în cadrul achiziției.
Ce înseamnă plata la prima cerere
Norma ASF nr. 32/2021 distinge asigurările condiționate de cele necondiționate. Pentru categoria necondiționată, cererea scrisă a beneficiarului este însoțită de declarația privind culpa exclusivă a asiguratului, obligațiile garantate neîndeplinite și calculul sumei pretinse. Plata nu depinde de recunoașterea culpei sau de acordul asiguratului și nici de existența unui litigiu între acesta și beneficiar.
Aceeași normă stabilește plata în limita prejudiciului și a sumei asigurate. Termenul maxim prevăzut în asigurare nu poate depăși 30 de zile de la primirea cererii și documentelor necesare, cu excepția unei alte convenții între părți sau a despăgubirii directe de către asigurat. Cerințele de întocmire și transmitere a documentelor trebuie cunoscute la acceptarea asigurării.
Asigurătorul poate refuza o cerere ale cărei documente nu respectă cerințele formale expres prevăzute și cunoscute beneficiarului. Norma permite și recuperarea sumelor plătite de la asigurat, prin garanții sau alte mijloace legale, respectiv de la beneficiar când cererea ori suma nu este întemeiată. Plata indemnizației și recuperarea ulterioară sunt etape reglementate separat.
La subscriere, asigurătorii analizează situația financiară a potențialilor asigurați. Evaluarea urmărește capacitatea tehnică și financiară și experiența necesară îndeplinirii obligațiilor garantate. Norma cere documentarea analizelor potrivit politicilor și procedurilor interne ale asigurătorului.
Depunerea, modificarea contractului și executarea garanției
Pentru participare, normele HG nr. 395/2016 cer transmiterea instrumentului în SEAP împreună cu oferta, până la termenul-limită. Autoritatea nu poate nominaliza un emitent obligatoriu și nu poate limita instrumentele doar la o categorie de instituții emitente, cu respectarea condițiilor legale aplicabile fiecărei forme de garantare.
Printre situațiile de reținere a garanției de participare enumerate de norme se află retragerea ofertei în perioada sa de valabilitate și neconstituirea garanției de bună execuție de către câștigător. Pentru încheierea unui acord-cadru, această ultimă situație nu se aplică.
Dacă valoarea contractului crește pe parcursul executării, contractantul completează garanția de bună execuție în corelație cu noua valoare. Înaintea unei pretenții asupra garanției, autoritatea notifică atât contractantul, cât și emitentul, indicând obligațiile încălcate și calculul prejudiciului. După o executare parțială sau totală, garanția se reîntregește raportat la partea de contract rămasă de executat.